合同法历年司法考试真题.doc

1、合同法历年司法考试真题一、选择题（一）合同法的概述1（02.卷三。单。14）某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定，酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？（ ）A.双方民事法律行为 B.无效民事行为C.附条件民事法律行为 D.不属于民事法律行为参考答案D考查知识点民事合同的概念。解题思路和依据合同法所规范的合同是债权合同，债权合同是民事合同的一种。民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此，可以排除选项A、B、C.应注意的问题合同的主体的一方是县政府。如果县政府与酒厂是交易关系（比如买酒），则是平等主

2、体之间的民事合同、债权合同。2.（00.卷三。单。17）下列协议中哪项协议适用合同法？（ ）A.甲与乙签订的遗赠扶养协议B.乙与丙签订的监护责任协议C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议D.丁与戊企业签订的企业承包协议参考答案此题为单选，但答案应当为选项A、C、D考查知识点合同法的适用。解题思路和依据合同法第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”该条排除了身份合同，因此，B选项所说的监护协议，不能适用合同法的规定。遗赠扶养协议是债权合同，不必然涉及人的身份关系，双方都有

3、给付，是有偿合同，当然可以适用合同法。联产承包协议和企业承包协议都有债权性质，其适用也没有被合同法排除。应注意的问题有的学者把遗赠扶养协议排除于债权合同之外，对考生影响极大。3.（02.卷三。多。35）下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些？（ ）A.保管合同 B.委托合同C.借款合同 D.互易合同参考答案ABC考查知识点合同的分类。解题思路和依据依据合同法第366条、第406条和第211条的规定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同。互易的本质，是两个买卖的结合，因此，它必然是有偿合同。应注意的问题有偿、无偿依照当事人的约定，这是合同自由的反映，但互易

4、由于它的本质，无法约定为无偿的合同。4.（98.卷三。多。47）下列哪些合同既属于双务合同，又属于有偿合同？（ ）A.买卖合同 B.借贷合同C.租赁合同 D.付有保管费的保管合同参考答案ACD考查知识点合同的分类。解题思路和依据（1）买卖合同是有偿合同，有偿合同是有对价的合同，因此，所有有偿合同都是双务合同。典型的双务合同，就是有对价的合同。因此，选择A.（2）借贷合同有有偿（有息）和无偿（无息）两种，因此，可以排除B.（3）租赁合同都是有对价的，因此，都是有偿的。因此，选择C项。（4）保管费包括保管成本和利润，因此，选择D项。应注意的问题有保管费的合同依据合同法第366条为有偿合同。（二）合

5、同的相对性（02.卷三。单。1）甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司的法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。在运输过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。问：乙公司应向谁要求承担损失？（ ）A.甲公司 B.丙C.刘某 D.汽车运输公司参考答案A考查知识点合同的相对性及违约责任。解题思路和依据（1）甲公司与乙公司有合同关系（是何合同题意不明），汽车运输公司受托运输，运输未完成的后果应当由甲公司对乙公司承担，而不应由汽车运输公司向乙公司承担，这是由合同的相对性决定的。因此，可以排除D项。（2）丙是职务行为，

6、丙个人并不向乙公司承担责任。因此，可以排除B项。（3）司机刘某在执行职务过程中发生过失，其并不直接向乙公司承担责任。因此，排除C项。应注意的问题（1）题干中指出：“乙公司未能及时收到货物而发生损失。问：乙公司应向谁要求承担损失？”由此可见，此题不是直接考货物毁损风险的负担。（2）要重点考查甲、乙之间的关系。（三）合同的订立1.（00.卷三。单。16）甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件。5月8日，信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日，总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？（ ）A.5月1日 B.5月8日C.5月9日 D.5

7、月10日参考答案B考查知识点承诺生效的一般规则。解题思路和依据合同法第26条第1款规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”以信件的方式承诺，该信件到达时为成立的时间。因此，B项正确。应注意的问题送达是指受送达人处于可接收的状态，不等于受送达人已经看到了承诺通知。送达到相对人及其受托人的营业所、住所或者其信箱，都是送达的完成，或者是送达的终点。5.（00.卷三。多。61）甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据？

8、（ ）A.乙公司在要约中确定了承诺期限B.尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知参考答案ABCD考查知识点要约的撤销。解题思路和依据合同法第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。”合同法第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”根据以上两条的规定，A、B、C、D项都是正确答案。但很多人对

9、B、C项产生疑问。疑问之一：在没有确定承诺期限的情况下，不可撤销的要约要同时具备主客观两个要件，而B项只有“已为履行合同作了准备工作”一个客观要件（原题是排除B项的）。这是立法技术出了问题，有了客观要件，受要约人就可以说自己是“有理由认为要约是不可撤销的”、“自己是依信赖行事”。所以，关键是客观要件。疑问之二：对“乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复”是不是明示要约不可撤销？从合同法维护交易安全的指导思想出发，应当解释为明示要约不可撤销（125条真意解释）。应注意的问题此题的争议点在B项。很多人对B项产生错误认识，认为条件不够，欠缺主观要件。笔者认为，如果甲公司认为要约是可以撤销的，就不会为

10、履行合同作准备工作。履行准备工作，就是基于信赖行事的。产生争议的原因，是立法技术出了问题。（四）合同的效力1.（02.卷三。单。13）张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书，便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议，该购销协议的性质应定？（ ）A.不成立 B.无效C.可撤销 D.成立并生效参考答案D考查知识点表见代理。解题思路和依据使用加盖公章的空白合同书与相对人签订合同，使相对人有理由认为对方有代理权。合同法第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为

11、人有代理权的，该代理行为有效。”应注意的问题使用加盖公章的空白合同书与他人订立合同的效力，曾被司法解释所肯定，所以，考生应当了解司法解释的规定。利用司法解释的观点出题，已经是一个规律。2.（00.卷三。单。14）甲是乙企业的销售人员，随身携带盖有乙企业公章的空白合同书，便于随时对外签约。后甲因收取回扣被乙企业除名，但空白合同书未收回。甲以此合同书与丙签订购销协议，该购销协议的效力应如何认定？（ ）A.不成立 B.无效C.效力待定 D.有效参考答案D考查知识点表见代理。解题思路和依据合同法第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有

12、代理权的，该代理行为有效。”从已知的条件来看，已经构成表见代理。此题的缺陷在于没有揭示相对人是否为善意的相对人。应注意的问题狭义无权代理是可追认的合同（所谓效力未定）；表见代理并非有权代理，而是无权代理，如果无其他违法事由，则合同有效。作这样的规定是为了保护相对人的利益，保护交易安全。3.（99.卷三。多。49）甲委托乙采购茶叶，并给乙一份无期限限制的授权委托书。10月，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授权委托书，乙因故未交。11月，乙以甲的代理人的名义与丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同，在这一实例中，下列表述哪些是正确的？（ ）A.如果丙能提供甲的授权委托书，乙的代理行为就有效，甲应履行

13、与丙的合同B.如果丙不能提供甲的授权委托书，则乙的代理行为属于无权代理行为，若经甲追认可发生效力C.如果丙不能提供甲的授权委托书，丙可以催告甲在1个月内予以追认，若甲在此期限内未作表示，视为拒绝追认D.若丙明知乙的代理权已终止而仍与之订立该合同，由此给甲造成损失，则只能由丙对甲承担责任参考答案ABC考查知识点表见代理、无权代理。解题思路和依据（1）A项构成表见代理，因此，命题是正确的。（2）如果丙不能提供甲的授权委托书，则不能构成表见代理，此种情况适用合同法第48条第1款的规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行

14、为人承担责任。”无权代理经追认可以产生效力，因此，应当选择B项。（3）合同法第48条第2款规定：“相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”据此，应当选择C项。（4）D项中，乙有过错，乙应当承担责任。请注意D项中的“只能”二字。应当排除D项。应注意的问题提供授权委托书，表明丙是善意的相对人。且授权委托书有证据意义。11.（02.卷三。单。2）甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国合同法的规定，下列关于乙、丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪个是正确的？（ ）A.无效 B.有效C.效力待

15、定 D.得变更或撤销参考答案C考查知识点无权处分合同的效力。解题思路和依据合同法第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”应注意的问题无处分权人订立的合同是有权利瑕疵的合同，这种权利瑕疵，通过权利人的追认可以消除，因此，有权利瑕疵的合同是可以追认的合同。13.（02.卷三。多。55）甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间，乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来乙因做生意破产急需钱，便将该幅字画以3万元价格卖给丙。甲回国后，发现自己的字画在丙家中，询问情况后，向法院起诉。下列有关该纠

16、纷的表述中哪些是正确的？（ ）A.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同B.乙与丙之间的买卖合同属于效力未定的合同C.甲对该幅字画享有所有权D.丙对该幅字画享有所有权参考答案BD考查知识点效力未定和善意取得。解题思路和依据（1）不具有合同法第52条规定的无效事由，因此，A项应当排除。（2）该合同有权利瑕疵（出卖人无所有权、处分权），有权利瑕疵的合同经追认可以生效，可追认的合同就是效力未定的合同。因此，选项B是正确的。法律根据是合同法第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”（3）丙善意取得所有权，因此，排除C项，选D项。应注意的问题（

17、1）有权利瑕疵的合同不一定都是无效合同。（2）当前通行的理论认为，合同效力未定与买受人善意取得可以并存。这种理论具有先天的、逻辑上的缺陷，但是考生目前不得不依照该理论应试。14.（00.卷三。多。54）甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间，乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来乙因做生意急需钱，便将该幅字画以3万元价格卖给不知情的丙。甲回国后，发现自己的字画在丙家中。下列有关该事件的判断中哪些是正确的？（ ）A.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同B.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同C.应保护甲对该幅字画享有的所有权D.应保护丙对该幅字画享有的所有

18、权参考答案本题与2002年试卷三的多选第55题相同。（五） 合同的履行1.（00.卷三。单。19）甲企业因基建需要竹签，与乙厂签订了一供货合同，合同约定，乙供应甲竹签100捆，每根竹签单价1元，未约定总价。乙如约按惯例供应竹签100捆，每捆100根，甲企业以自己认为每捆竹签为10根，现每捆竹签为100根为由，主张变更合同，遭乙企业反对，双方发生纠纷。对此纠纷应如何处理？（ ）A.按重大误解处理B.按合同解释处理C.或按无效合同处理，或按合同解释处理D.按无效合同处理参考答案B考查知识点合同的补充性解释规则。解题思路和依据（1）当事人发生纠纷是因为数量约定不明确。合同法第61条规定：“合同生效后

19、，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”题干中已经揭示出有交易惯例的存在，因此，依据合同法第61条，应当依照惯例解释。（2）重大误解的规则与合同解释规则相冲突时，优先适用解释规则，因此，A项可以排除。（3）按无效处理与解释，依照法理是可以并存的，即可以将合同解释为无效，如果有无效事由的话（本题没有无效事由）。但有一点要注意，按无效处理与按合同解释处理不是选择关系。因为可以将C项排除。因没有合同法第52条规定的无效事由，D项应当排除。应注意的问题合同无效与合同解释并不属“或”的关系。当合同可以有有

20、效与无效两种解释时，应当将合同解释为有效。这体现了尽量保护交易关系的合同法思想。4.（99.卷三。单。8）甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，另一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国合同法理论上称作什么权利？（ ）A.先履行抗辩权 B.先诉抗辩权C.同时履行抗辩权 D.不安抗辩权参考答案C考查知识点同时履行抗辩权。解题思路和依据题干就是合同法第66条的规定。应注意的问题对于履行抗辩权的认定，一定要注意履行的顺序。5.（02.卷三。多。36）李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每

21、半年给的3000元抚养费。李代理孩子诉请法院打赢官司时才发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入，无财产可供执行。问：林将房屋赠与其弟的行为是否有效？（ ）A.是有效的民事法律行为B.是无效的民事行为C.是可撤销的民事行为D.经李代理孩子行使撤销权后，林的赠与行为才无效参考答案ACD考查知识点行使保全撤销权时，被撤销法律关系的效力。解题思路和依据（1）不属无效事由，因此，排除B项。肯定A项。（2）此赠与有害于债权人的债权。因此，依据合同法第74条的规定，债权人可以行使保全撤销权，撤销赠与合同。因此，选择C项。（3）经行使撤销权，赠与合同由有效转化为自始无效，撤销权的

22、行使，是赠与合同无效的前提条件。在撤销权行使之前，赠与合同是有效的。在逻辑上不能排除D项。应注意的问题（1）要注意区分保全撤销权和合同撤销权。行使保全撤销权时债的效力扩张至第三人。（2）请注意，C项所说的“是可撤销的民事行为”，是指林与其弟之间的赠与合同。债权人可以通过行使保全撤销权予以撤销，因此，赠与合同是可撤销的民事行为。对于可撤销的合同行使权利，有两种情况，一种是合同撤销权，由合同当事人行使（合同法第54条）；另一种是保全撤销权，由合同之外的人行使（合同法第74条、第75条）。6.（00.卷三。多。56）甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲司20万元，已到期，但甲公司明示放

23、弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取以下哪些措施？（ ）A.行使代位权，要求丙偿还20万元B.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为C.乙行使权利的必要费用可向甲方主张D.乙应在知道或应当知道甲放弃债权2年内行使权利参考答案BC考查知识点撤销权的成立和行使。解题思路和依据（1）甲公司减少了自己的责任财产（债权也是甲责任财产的一部分），有害于乙公司的债权。因此，乙公司根据合同法第74条的规定可以行使撤销权。合同法第74条第1款规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受

24、让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”撤销权与代位权一样，只能通过人民法院来行使，不能通过仲裁机关来行使。（2）第2款规定：“撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”故C项正确。（3）合同法第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”因此，D项是错误的。应注意的问题（1）就本题来看，乙方可以在行使撤销权之后，再行使代位权，要求丙公司直接向自己清偿。但行使代位权的前提，必须先撤销甲方放弃债权的行为。因此，排除了A项。（2）应注意题干中的“一直

25、无力清偿”。如果没有这个条件，不能成立撤销权。8.（99.卷三。多。45）债权人以对自己造成损害为由，请求人民法院予以撤销债务人的下列哪些行为的，人民法院应予支持？（ ）A.债务人怠于行使其到期债权B.债务人放弃其到期债权C.债务人无偿将财产赠与他人D.债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知道该情形参考答案BC考查知识点保全撤销权。解题思路和依据（1）合同法第74条第1款规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人

26、的行为。”根据以上规定，应当选B、C项。（2）A项有可能成立代位权，与撤销权无关，应当排除。（3）在不合理的买卖中，撤销权的行使要求买受人有过错。D项中的买受人“不知该情形”，因此应当排除。应注意的问题不合理低价的买卖也是交易，因此，要强调买受人的过错。合同的变更和转让3.（00.卷三。单。18）某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？（ ）A.由B公司承担债务B.由A、B、C三个公司分别承担债务C.由A公司承担债务D.由A、B、C

27、三个公司连带承担债务参考答案D考查知识点债务的法定承受。解题思路和依据合同法第90条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”据此，D项正确。应注意的问题（1）债务人分立后对清偿债务的约定，不能对抗债权人；（2）分立，不一定是法人的分立，还可以是非法人组织的分立。4.（99.卷三。单。2）H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正

28、确的？（ ）A.应当由H公司承担清偿责任B.应当由J公司承担清偿责任C.应当由H公司和J公司承担连带清偿责任D.应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任参考答案C考查知识点债务的法定承受。解题思路和依据（1）A、B项都侵犯了债权人的利益。因此应当排除。（2）H、J公司的约定不能对抗债权人，因此，应当排除D项。（3）根据合同法第90条的规定，当事人订立合同后分立的，由分立的债务人承担连带清偿责任。因此选择C项。应注意的问题债务法定承受的规则，充分考虑了对债权人利益的维护。5.（97.卷三。单。3）甲公司对外负债200万元，另有50万元的货款未予追回（欠款人为丁公司）。1997年3月，甲公司经全

29、体股东同意分立为乙、丙两个公司，由乙承受甲公司的全部债权债务，并办理变更登记与公告。同年4月，乙、丙签订一项协议，约定原由甲公司对丁公司的50万元债权由丙享有。同年5月，丙向法院起诉丁要求归还50万元货款。有关该案的正确表述是：（ ）A.乙、丙之间的协议有效，丁应向丙偿还50万元货款B.乙、丙之间的协议无效，丙无权向丁追索货款C.乙、丙之间的协议有效，但不得对抗善意第三人，故丙无权向丁追索货款D.乙、丙之间的协议有效，但丁有权选择向乙或丙履行义务参考答案A考查知识点债权债务的法定承受。解题思路和依据（1）公司法的185条第3款规定：“公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。”这里的协

30、议是指债务人与债权人之间的协议。全体股东由乙公司承受全部债务的决议对债权人无效，但由乙承受全部债权的决议和公告有效，因为它不损害债权人的利益。乙与丙原有连带债权，双方约定由丙向丁主张债权，不违反法律，自当有效。（2）丙对丁享有的债权，双方约定由丙享有，属于债权的转让。按照当时的法律，债权的转让须经债务人的同意（民法通则第91条）。因此，排除A、C项，肯定B项。（3）D项自相矛盾，因此排除。（4）按排除法，只剩下B项。应注意的问题此题按照合同法的规定，结果有所不同。（1）由乙公司承担全部债务的决议无效。（2）由乙公司承受债权的决议及公告有效。（3）乙与丙之间的协议属于债权的转让，是有效的，因此可

31、以选择A项。金钱债权的转让不须债务人的同意，通知债务人即可，丙公司的起诉就起到了通知的作用。（七）权利与义务的终止1.（98.卷三。单。1）在法律没有特别规定及合同没有特别约定时，出现了下述哪种情况，一方当事人有权解除合同？（ ）A.对方当事人有违约行为B.发生不可抗力事件，致使合同不能适当履行C.对方当事人在合同约定的期限内没有履行合同D.以种类物为标的的合同，其标的部分毁损、灭失参考答案此题出自合同法颁布之前，按照合同法此题没有正确答案。考查知识点法定解除权的条件。解题思路和依据无。应注意的问题按照现行合同法第94条衡量，没有正确答案。2.（99.卷三。单。1）甲厂于10月4日到乙公司购买

32、一批原料，当场提货并付款2.5万元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款2.8万元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3 000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的？（ ）A.甲厂应先付给乙公司2.8万元，再请求乙公司退款2.5万元B.乙公司应先退给甲厂2.5万元，再请求甲厂付款2.8万元C.甲厂付给乙公司3 000元，双方了结债务D.甲厂应付给乙公司1.4万元，待乙公司退款之后，再付给1.4元参考答案C考查知识点抵销。解

33、题思路和依据抵销是以自己的债权充抵自己的债务。法定抵销权是形成权，抵销权人向对方主张抵销权，即可发生抵销的效力，因此选择C项。应注意的问题抵销是两个债权债务关系产生债权、债务的抵销。一项合同，或者一个法律关系产生的债权债务不存在抵销的问题。3.（99.卷三。单。11）债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？（ ）A.应由胡某承担 B.应由沙某承担C.应由沙某与胡某共同承担 D.应由提存机关承担参考答案按照出题者的本意，答案是A项。但本题的答案不具有惟一性，也可能是D项。考查知识点提存。解题思路和依据把A项作

34、为答案，其理由是合同法第103条的规定：“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。”应注意的问题由债权人承担风险，是相对于债务人来说的，即提存后，风险在债权人和债务人之间，分配给债权人。在债权人与提存机关之间，存在着一个保管法律关系。如果标的物的意外毁损、灭失是由提存机关保管不善造成的，自然由提存机关承担。标的物毁损、灭失产生的损失都由债权人承担，那是对法律的曲解。（八）违约责任2.（98.卷三。单。7）某服装厂与某纺织厂签订了一份购销合同，约定纺织厂向服装厂供给纯毛衣料100万米，按纺织厂提供的样品交货，纺织厂交货经服装厂验收后，

35、服装厂即将衣料加工成衣服销售。后购买衣服的消费者反映衣料的质量有问题。经过检验，纺织厂提供的样品是含有8涤纶的衣料，纺织厂亦是按该样品向服装厂交货的。本案的性质应如何认定？（ ）A.重大误解 B.民事欺诈C.违约行为 D.侵权行为参考答案C考查知识点违约责任的构成。解题思路和依据题干中没有重大误解、侵权的情况，因此，应当排除A、D项。约定纺织厂提供纯毛衣料，但纺织厂提供的样品却含有8%的涤纶。其有欺诈的嫌疑，但条件不足，而违约是必然存在的，因此，选择C项比较保险。欺诈的存在，不影响违约的成立。应注意的问题题干中说明是按样品交货的，但对于样品买卖，样品的隐蔽瑕疵不影响违约责任的成立。5.（00.

36、卷三。单。12）甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定甲向乙交付20万公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖给丙而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么？（ ）A.请求甲双倍返还定金8万元B.请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元C.请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元D.请求甲支付违约金6万元参考答案C考查知识点违约金与定金的关系。解题思路和依据合同法第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者

37、定金条款。”也就是说，定金与违约金只能选择适用，不能合并适用。选择权归被违约的一方。乙请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元。这是选择了违约金，没有适用定金罚则（定金的原数返还不是定金罚则的适用）。这样，既符合法律规定，又能最大限度地保护自己的利益。A项的双倍返还，乙实际只能得到4万元的违约补偿。B项违反合同法第116条的规定。D项忘记自己还有要求原数返还定金的权利。应注意的问题有人认为双倍返还的8万元，就等于得到了8万元的违约补偿，而忘记自己曾经交付了4万元。10.（97.卷三。单。1）甲公司与乙公司（建筑企业）于1997年4月签订了一买卖合同，约定1997年8月30日由甲向乙

38、提供建筑用水泥100吨。同年5月初，甲公司所在地发生洪水灾害，甲公司未将灾情之事通知乙公司。同年8月底，乙公司催促交货，甲公司未交。同年9月30日，甲公司交货，同时致函乙公司，表明因受水灾而致迟延交货事实。乙公司因迟期收到水泥而影响工程进度，被发包方扣罚工程款1万元。有关该案的正确表述是：（ ）A.甲公司因不可抗力而迟延交货，对乙公司被扣罚的1万元损失不承担赔偿责任B.甲公司因不可抗力而迟延交货，对乙公司被扣罚的1万元只承担部分赔偿责任C.甲公司在取得主管机关有关灾情的证明后，免予承担赔偿乙公司1万元损失的责任D.由于甲公司未能及时通知乙公司不能按时交货，故应向乙公司承担1万元损失的赔偿责任参

39、考答案D考查知识点不可抗力与违约责任的关系。解题思路和依据直接承受不可抗力的一方有义务将发生不可抗力的事实以及对履行的影响及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失。甲公司没有履行及时通知的法定义务，对乙公司的损失应当予以赔偿，因此选D项。应注意的问题不可抗力并不是在任何情况下都免责。13.（99.卷三。单。10）1997年5月，张某从华丰商场购买了一台热水器。同年6月，该热水器因质量问题给张某造成了人身伤害。1998年10月，张某向华丰商场提出交涉。双方协商未果，张某于同年12月向人民法院提起诉讼。张某有权请求华丰商场承担何种民事责任？（ ）A.仅有权请求华丰商场承担侵权责任B.仅有权请求华丰

40、商场承担违约责任C.有权请求华丰商场承担侵权责任和违约责任D.只能在请求承担侵权责任或违约责任中选择其一参考答案D考查知识点违约责任与侵权责任的竞合。解题思路和依据合同法第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”当前的观点认为，原告不能为违约和侵权双重请求。应注意的问题如果热水器的质量问题是厂家的原因造成的，相对于受害人，商场不因此免责。（十） 买卖合同2.（00.卷二。多。45）2000年5月4日，易某将自家的耕牛租与刘某使用2个星期，5月10日，刘某提出要买下此耕牛，易某表示同意。双方

41、商定价格为1000元，并约定1个月后交付款项。但5月12日该耕牛被雷劈死。关于此案。以下选项哪些是正确的？（ ）A.该买卖合同的生效时间是5月10日B.该买卖合同中耕牛的交付时间是5月10日C.该耕牛意外灭失的风险由易某承担D.该耕牛意外灭失的风险由刘某承担参考答案ABD考查知识点（1）买卖合同的性质（2）简易交付；（3）风险负担的一般规则。解题思路和依据（1）买卖合同是诺成合同，于双方达成协议时生效，故A项是正确的。（2）合同法第140条规定：“标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。”此为简易交付的规定。因此B项是正确的。（3）合同法第142条规定：“标的物毁损、灭

42、失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”据此，C项不正确，D项正确。应注意的问题有很多人把交款作为风险转移的标志。其实，根据合同法第142条规定，风险的转移，除非当事人有特约，与价款的交付无关。3.（02.卷三。多。38）在以下哪种情况下，出卖人应承担标的物毁损、灭失的风险？（ ）A.合同约定卖方代办托运，出卖人已将标的物发运，即将到达约定的交付地点B.买受人下落不明，出卖人将标的物提存C.标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒收货物D.合同约定在标的物所在地交货，约定时间已过，买受人仍未前往提货参考答案AC考查知识点

43、风险责任的负担。解题思路和依据本题是多选题，可以用排除法来确定答案。（1）买受人下落不明，出卖人将标的物提存，依据合同法第103条的规定，应当由买受人承担风险。第103条指出：“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。”故排除B项。（2）买受人因标的物质量不合格而拒收货物，依据合同法第148条的规定，应当由出卖人承担风险。合同法第148条规定：“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”故肯定C项。（3）依据合同法第141条、146条的规定，排除D项。应注意的问题因A项题意不清，有两个交付地点，只好采用排除法，将A保留。4.（99.卷三。多。52）在以下哪些情况下，买受人应当承担标的物毁损、灭失的风险？（ ）A.标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒绝接受B.出卖人已经将标的物发运，即将到达约