建设监理合同管理.ppt
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1、第三章第三章 建设工程合同管理建设工程合同管理 桑林华2024/3/21江苏省监理工程师3.1 合同法概述合同法概述一、合同的概念及其法律特征一、合同的概念及其法律特征 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。立、变更、终止民事权利义务关系的协议。(中华人中华人民共和国合同法民共和国合同法第第2条条)在市场经济中,财产的流转主要依靠合同。在市场经济中,财产的流转主要依靠合同。2024/3/21江苏省监理工程师(1 1)当事人地位的平等性)当事人地位的平等性(2 2)主体的广泛性)主体的广泛性(3 3)缔约的自
2、愿性)缔约的自愿性(4 4)意思表示的一致性)意思表示的一致性(5 5)法律约束性)法律约束性2、合同的法律特征、合同的法律特征2024/3/21江苏省监理工程师二、合同法的概念与基本原则二、合同法的概念与基本原则1、合同法的概念、合同法的概念合同法合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止合同时所发生地社会关系的织之间设立、变更、终止合同时所发生地社会关系的法律规范总称。法律规范总称。2、合同法合同法的组成的组成三部分:总则、分则和附则。三部分:总则、分则和附则。2024/3/21江苏省监理工程师总则总则一般规定一般规定合同的订立合同
3、的订立合同的效力合同的效力合同的履行合同的履行合同的变更和转让合同的变更和转让合同的权利义务终止合同的权利义务终止违约责任违约责任其他规定其他规定总则包括八章。总则包括八章。2024/3/21江苏省监理工程师分则中按合同标的的特点将合同分为分则中按合同标的的特点将合同分为15类。类。买卖合同买卖合同供用电、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同赠与合同赠与合同借款合同借款合同租赁合同租赁合同承揽合同承揽合同建设工程合同建设工程合同运输合同运输合同技术合同技术合同保管合同保管合同融资租赁合同融资租赁合同仓储合同仓储合同委托合同委托合同行纪合同行纪合同居间合同居间合同2024/3/21江苏省监理
4、工程师(5)遵守法律法规和公序良俗的原则)遵守法律法规和公序良俗的原则3、合同法的基本原则、合同法的基本原则(1)平等原则)平等原则(2)自愿原则)自愿原则(3)公平原则)公平原则(4)诚实信用原则)诚实信用原则2024/3/21江苏省监理工程师合同的形式合同的形式口头形式口头形式书面形式书面形式其他形式其他形式口头语言形式口头语言形式合同书、信件、数据电文等形式合同书、信件、数据电文等形式公证、审批、登记等形式公证、审批、登记等形式三、合同的订立三、合同的订立2024/3/21江苏省监理工程师 合同的内容合同的内容1.当事人的名称或者姓名和住所当事人的名称或者姓名和住所 2.标的标的 3.质
5、量和数量质量和数量 4.价款或酬金价款或酬金 合同的合同的主体主体。包括包括自然人、法人、其他组织自然人、法人、其他组织。法人和其他组织的住所是指他们的主要营业地法人和其他组织的住所是指他们的主要营业地或者主要办事机构所在地。或者主要办事机构所在地。合同的合同的客体客体。是合同当事人双方权利义务共同指向。是合同当事人双方权利义务共同指向的对象。的对象。标的的标的的表现形式表现形式:物、劳务、行为、智力成果、工物、劳务、行为、智力成果、工程项目程项目等。等。标的的质量和数量是确定合同标的的具体条件,是标的的质量和数量是确定合同标的的具体条件,是这一标的区别于同类另一标的的具体特征。这一标的区别于
6、同类另一标的的具体特征。标的的质量须订得详细具体。标的的质量须订得详细具体。标的数量要确切。标的数量要确切。价款是指取得标的物所应支付的代价,酬金是获得价款是指取得标的物所应支付的代价,酬金是获得服务所应支付的代价。服务所应支付的代价。2024/3/21江苏省监理工程师5.履行的期限履行的期限 6.履行地点和方式履行地点和方式 7.违约责任违约责任 8.解决争议的方法解决争议的方法 合同的内容合同的内容 履行的履行的地点地点是指当事人交付标的和支付价款或酬金的地是指当事人交付标的和支付价款或酬金的地点。点。施工合同施工合同的履行地点是的履行地点是工程的所在地工程的所在地。履行的履行的方式方式是
7、指当事人完成合同规定义务的具体方法。是指当事人完成合同规定义务的具体方法。最终方式有:最终方式有:诉讼诉讼和和仲裁仲裁。当事人希望通过当事人希望通过仲裁仲裁作为解决争议的最终方式时,作为解决争议的最终方式时,必须在合同中必须在合同中约定约定仲裁条款。仲裁条款。违约责任是任何一方当事人违约责任是任何一方当事人不履行不履行或者或者不适当履行不适当履行合合同规定的义务而应当承担的法律责任。同规定的义务而应当承担的法律责任。当事人各方依照合同规定当事人各方依照合同规定全面完成全面完成各自义务的时间。各自义务的时间。2024/3/21江苏省监理工程师 合同订立的一般程序合同订立的一般程序1、要约、要约(
8、1)要约的概念)要约的概念(2)要约邀请)要约邀请当事人订立合同,采用当事人订立合同,采用要约、承诺要约、承诺方式。方式。要约是希望和他人订立合同的意思表示要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人称为发出要约的人称为要约人要约人,接受要约的人则称,接受要约的人则称为为受要约人或相对人受要约人或相对人(如受要约人作出承诺,则(如受要约人作出承诺,则称其为承诺人)。称其为承诺人)。要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示。示。要约邀请是当事人订立合同的预备行为,不具有要约邀请是当事人订立合同的预备行为,不具有要约的约束力要约的约束力。一项有效的
9、要约应具备以下构成要件:一项有效的要约应具备以下构成要件:u要约人具有缔约能力。要约人具有缔约能力。要约的提出旨在与他人订立合同,所以要要约的提出旨在与他人订立合同,所以要约人必须是订立合同的一方当事人,具有约人必须是订立合同的一方当事人,具有民法通则民法通则规定的民规定的民事行为能力。事行为能力。u要约具有明确的订立合同的意图。要约具有明确的订立合同的意图。要约是希望和他人订立合同的要约是希望和他人订立合同的意思表示,要约中必须表明要约经受要约人承诺,要约人即受该意思表示,要约中必须表明要约经受要约人承诺,要约人即受该意思表示拘束。意思表示拘束。u要约应当向特定的相对人发出。要约应当向特定的
10、相对人发出。u要约的内容必须具体确定。要约的内容必须具体确定。2024/3/21江苏省监理工程师(5)要约失效)要约失效(4)要约的撤回与撤销)要约的撤回与撤销(3)要约的生效)要约的生效要约到达受要约人时生效。要约到达受要约人时生效。要约的要约的撤回撤回是指要约人在是指要约人在发出要约以后,未达到受要发出要约以后,未达到受要约人之前约人之前,宣告取消要约。,宣告取消要约。要约的要约的撤销撤销是指要约人在是指要约人在要约到达受要约人并生效以要约到达受要约人并生效以后后,将该项要约取消,从而使要约的效力归于消灭。将该项要约取消,从而使要约的效力归于消灭。“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约
11、人发要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。出承诺通知之前到达受要约人。”不能撤销的要约:不能撤销的要约:要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;销;受要约人有理由认为要约不可撤销,并已经为履行合受要约人有理由认为要约不可撤销,并已经为履行合同做了准备工作。同做了准备工作。1、要约、要约2024/3/21江苏省监理工程师2.承诺承诺(1 1)承诺的概念)承诺的概念)承诺的概念)承诺的概念(2)承诺的方式)承诺的方式 承诺,是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合承诺,是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的
12、意思表示。同的意思表示。承诺必须具备以下条件,才能产生法律效力:承诺必须具备以下条件,才能产生法律效力:承诺必须由受要约人向要约人作出。承诺必须由受要约人向要约人作出。承诺必须在规定的期限内到达要约人。承诺必须在规定的期限内到达要约人。承诺的内容必须与要约的内容一致。承诺的内容必须与要约的内容一致。承诺应当以通知的方式作出。承诺应当以通知的方式作出。(3)承诺的迟延)承诺的迟延承诺迟延也称承诺迟到,是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。承诺迟延也称承诺迟到,是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。两种情形:两种情形:受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人及时通知受要约受要约人超过承诺期限发出承诺的
13、,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约人该承诺有效的以外,为新要约;非受要约人责任原因延误到达的承诺。除非要约人及时通知受非受要约人责任原因延误到达的承诺。除非要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺,否则承诺有效。要约人因承诺超过期限不接受该承诺,否则承诺有效。2024/3/21江苏省监理工程师(5)承诺生效的时间)承诺生效的时间(4)承诺的撤回)承诺的撤回2.承诺承诺 承诺撤回,是指受要约人在发出承诺通知以后,在承诺承诺撤回,是指受要约人在发出承诺通知以后,在承诺正式生效之前撤回其承诺正式生效之前撤回其承诺。“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达承诺可以撤回
14、。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人”。承诺生效时间以到达要约人时确定。承诺生效时间以到达要约人时确定。“承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立”。承诺通知一旦到达于要约。承诺通知一旦到达于要约人,合同即宣告成立。人,合同即宣告成立。2024/3/21江苏省监理工程师3.合同的成立合同的成立合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。要式合同的成立要式合同的成立不要式合同的成立不要式合同的成立 当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人当事人采用合同书形式订立合同的
15、,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。签字或者盖章时合同成立。法律法规、当事人对合同形式、程序没有特殊的要求,法律法规、当事人对合同形式、程序没有特殊的要求,则承诺生效时合同成立。则承诺生效时合同成立。2024/3/21江苏省监理工程师 格式条款的特别规定格式条款的特别规定 是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。同时未与对方协商的条款。2024/3/21江苏省监理工程师 缔约过失责任缔约过失责任 缔约过失责任,是指在合同订立过程中,一方因违缔约过失责任,是指在合同订立过程中,一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务,而致另一
16、方的信背其依据诚实信用原则所应尽的义务,而致另一方的信赖利益损失,则应承担民事责任。赖利益损失,则应承担民事责任。1、缔约过失责任的概念、缔约过失责任的概念 例如,甲乙双方在谈判过程中,甲向乙允诺,如果乙不例如,甲乙双方在谈判过程中,甲向乙允诺,如果乙不与丙订约,则甲将与乙正式签订合作合同。乙信赖甲的允与丙订约,则甲将与乙正式签订合作合同。乙信赖甲的允诺而未与丙订约,但甲最终拒绝与乙订约从而使乙遭受损诺而未与丙订约,但甲最终拒绝与乙订约从而使乙遭受损失。此时,甲应承担缔约过失责任。失。此时,甲应承担缔约过失责任。2024/3/21江苏省监理工程师 缔约过失责任缔约过失责任2、缔约过失责任的构成
17、要件、缔约过失责任的构成要件 缔约一方受有损失缔约一方受有损失缔约当事人有损失缔约当事人有损失合同尚未成立合同尚未成立缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系。缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系。2024/3/21江苏省监理工程师 缔约过失责任缔约过失责任3、承担缔约过失责任的情形、承担缔约过失责任的情形 假借订立合同,恶意进行磋商。假借订立合同,恶意进行磋商。故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。况。泄露或不正当地使用商业秘密。泄露或不正当地使用商业秘密。其他违背诚实信用原则的行为。其他违背诚实信用原则的行为。2024/3/
18、21江苏省监理工程师四、合同的生效四、合同的生效合同的生效合同的生效1、合同生效的概念、合同生效的概念 合同的生效,是指已经成立的合同开始发生以国家合同的生效,是指已经成立的合同开始发生以国家强制力保障的法律约束力,即合同发生法律效力。强制力保障的法律约束力,即合同发生法律效力。2、合同的生效要件、合同的生效要件 当事人具有相应的民事行为能力当事人具有相应的民事行为能力 意思表示真实意思表示真实 不违反法律和社会公共利益不违反法律和社会公共利益 合同必须具备法律所要求的形式合同必须具备法律所要求的形式 2024/3/21江苏省监理工程师3、合同的生效时间、合同的生效时间口头合同自受要约人承诺时
19、生效;口头合同自受要约人承诺时生效;书面合同自当事人双方签字或者盖章时生效;书面合同自当事人双方签字或者盖章时生效;法律规定应当采用书面形式的合同,当事人虽然未采法律规定应当采用书面形式的合同,当事人虽然未采用书面形式但已经履行全部或者主要义务的,可视为合用书面形式但已经履行全部或者主要义务的,可视为合同有效。同有效。4、合同的效力与仲裁协议、合同的效力与仲裁协议 合同成立后,合同中的仲裁条款是独立存在的,合同合同成立后,合同中的仲裁条款是独立存在的,合同的无效、变更、解除、终止,不影响仲裁协议的效力。的无效、变更、解除、终止,不影响仲裁协议的效力。2024/3/21江苏省监理工程师无效合同无
20、效合同1、无效合同的概念、无效合同的概念2、合同无效的情形、合同无效的情形 无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订立的,国家不承认其效力,不给予法律保护的合同。立的,国家不承认其效力,不给予法律保护的合同。无效合同从订立之时起就没有法律效力。无效合同从订立之时起就没有法律效力。无效合同的情形无效合同的情形无效合同的免责条款无效合同的免责条款2024/3/21江苏省监理工程师一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同,损害国家利益一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同,损害国家利益恶意串通,损害国家、集体或第三者利益恶意串通,损害国家、集体或第三者利益以合法形式掩盖
21、非法目的以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强行性规定违反法律、行政法规的强行性规定 u无效合同的情形无效合同的情形2024/3/21江苏省监理工程师u合同中下列免责条款无效合同中下列免责条款无效造成对方人身伤害的;造成对方人身伤害的;因故意或者重大过失造成对方财产损失的。因故意或者重大过失造成对方财产损失的。2024/3/21江苏省监理工程师3、无效合同的确认权、无效合同的确认权4、无效合同的法律效果、无效合同的法律效果 无效合同的确认权归人民法院或者仲裁机构。无效合同的确认权归人民法院或者仲裁机构。返还财产;返还财产;赔偿损失;赔偿损失;追缴财产,
22、收归国有。追缴财产,收归国有。2024/3/21江苏省监理工程师五、合同的履行和变更五、合同的履行和变更合同的履行合同的履行1、合同的履行的概念、合同的履行的概念 合同的履行是指合同各方当事人按照合同的规合同的履行是指合同各方当事人按照合同的规定,全面履行各自的义务,实现各自的权利,使各定,全面履行各自的义务,实现各自的权利,使各方的目的得以实现的行为。方的目的得以实现的行为。2、合同履行的原则、合同履行的原则全面履行的原则。全面履行的原则。诚实信用的原则。诚实信用的原则。3、合同履行中的抗辩权、合同履行中的抗辩权2024/3/21江苏省监理工程师合同的变更合同的变更 合同变更是指当事人对已经
23、发生法律效力,但尚未合同变更是指当事人对已经发生法律效力,但尚未履行或者未完全履行的合同,进行修改或补充所达成的履行或者未完全履行的合同,进行修改或补充所达成的协议。协议。2024/3/21江苏省监理工程师六、合同的终止六、合同的终止2、合同终止的情形、合同终止的情形1、合同终止的概念、合同终止的概念债务已经按照约定履行;债务已经按照约定履行;合同解除;合同解除;债务相互抵消;债务相互抵消;债务人依法将标的物提存;债务人依法将标的物提存;债务人免除债务;债务人免除债务;债权债务同归于一人;债权债务同归于一人;法律规定或者当事人约定终止的其他情形。法律规定或者当事人约定终止的其他情形。2024/
24、3/21江苏省监理工程师七、违约责任七、违约责任3、因不可抗力无法履行的责任承担、因不可抗力无法履行的责任承担2、承担违约责任的方式、承担违约责任的方式1、违约责任的概念、违约责任的概念继续履行;继续履行;采取补救措施;采取补救措施;赔偿损失;赔偿损失;支付违约金;支付违约金;定金罚则。定金罚则。2024/3/21江苏省监理工程师八、解决合同争议的方法八、解决合同争议的方法1、和解、和解2、调解、调解3、仲裁、仲裁4、诉讼、诉讼2024/3/21江苏省监理工程师3.2 招标投标法律制度概述招标投标法律制度概述一、必须采用招标方式的选择承包单位的建设项目一、必须采用招标方式的选择承包单位的建设项
25、目1、必须招标的范围、必须招标的范围2、可以不进行招标的范围、可以不进行招标的范围2024/3/21江苏省监理工程师(二)邀请招标(二)邀请招标二、招标方式二、招标方式(一)公开招标(一)公开招标2024/3/21江苏省监理工程师三、招标程序三、招标程序1、选择招标方式、选择招标方式2、办理招标备案、办理招标备案3、编制招标有关文件、编制招标有关文件(一)招标准备阶段主要工作(一)招标准备阶段主要工作1、发布招标公告、发布招标公告2、资格预审、资格预审3、招标文件、招标文件4、现场考察、现场考察5、解答投标人的质疑、解答投标人的质疑(二)招标阶段的主要工作内容(二)招标阶段的主要工作内容1、开
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