公司法期末论文-浅谈我国公司监事会职能的加强.doc

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1、浅谈我国公司监事会职能的加强摘要：公司监事会作为公司内部专门行使监督权的监督机构，其职能的充分发挥对公司的正常运行起着很大的作用，是公司法人治理结构的重要组成部分。我国公司监事会职能处于一种虚化的状态中，有必要对其进行加强。本文简要阐述了我国公司监事会职能的现状，分析了造成这种现状的原因，并提出了相应的对策。 关键词：我国；公司监事会；作用；现状；虚化；对策；监事会，也称公司监察委员会，是股份公司法定的必备监督机关，是在股东大会领导下，与董事会并列设置，对董事会和总经理行政管理系统行使监督的内部组织。但目前监事会远没有发挥其本应有的职能。一、我国公司监事会职能的现状按照监事会成立的初衷，我国的

2、监事会发挥着和美国的监事会相同的作用，但具体国情决定了他们存在于不同的公司治理结构中。英美国家的经济长期以来是在传统的、自由放任的资本主义制度下发展起来的，这种制度具备两个重要特点：一是具有高度发达的证券市场，二是有反对金融聚集的传统。而这两点我国显然是不具备的。从而可知，如果现在我们照搬英美的监事会制度在我国肯定是行不通的。所以，许多公司的财务或经营决策上出现了诸多的问题。在我国上市公司治理的现实中，监事会并没有起到应有的监督作用。这突出地表现在：一方面监事会并不拥有控制董事会、管理层的实质性权力。另一方面我国公司监事任免机制的设计存在着先天的不足1。二、我国公司监事会职能虚化的原因1、具体

3、职责不明确，缺少履行职责的必要条件 公司法对于监事会的监督权规定比较原则，各公司章程中也没有相应细化条款。例如财务监督权，公司法规定监事会可以检查公司财务，但没有进一步明确检查形式和程序。现在监事会对公司财务状况的了解，普遍要通过董事会的“中介”和“过滤”，难以发挥独立监督作用。监事对监督权力应用不充分，有些监事责任观念较为淡薄，认为监事很少受到行政处罚，“事不关己”。但这并不意味着监事责任可以轻易免除。随着监管工作的日益加强和中小股东诉讼制度的完善，监事因不能尽责，既可能受到监管部门的处罚，更可能受到中小股东的诉讼2。2、独立性较差，难以发挥监督作用 大多数上市公司的监事会成员来自于大股东，

4、其作用主要是维护大股东的利益，配合董事会和经理进行工作。虽然有少数公司监事会曾经对股东、董事、经理违反法律、法规或公司章程，损害公司利益的情况提出了监督意见，有的还独立提议召开临时股东大会，但基本上是在大股东之间出现矛盾或职工与股东发生冲突的情况下进行的，这从侧面说明了监事会还不能代表全体股东来维护上市公司利益。近年来，先后有几家上市公司因虚假信息披露，严重违反证券法规而受到证监会立案查处，却没有一家公司的监事会在财务监督过程中主动发现并揭示本公司问题和风险。3、对公司制认识不到位，难以适应履行职责的需要 很多人在担任监事职务以前，担任党务、纪检、工会方面的职务。担任监事以后，仍有不少人兼任公

5、司党务、纪检、工会方面的职务，也有人兼任经营管理方面的职务。对大部分监事来说，把兼任的职务当作是正式职务，而监事更像个兼职；对兼任的职务驾轻就熟，在党群工作方面长期的职业训练和丰富的阅历，使他们更习惯于站在党政管理者的角度看问题，在意识深处也往往把上市公司治理结构各组成部分类比于传统工厂制的各职能部门或国家政治架构，甚至把监事会看作荣誉性的、点缀性的、安排性的机构，造成监事会工作形式化和空壳化。多数监事对公司制的实质了解甚浅，对公司法人治理结构各部分的权力界定以及相互间的分权制衡关系不了解。对有的监事来说，一提强化监事会作用，更热衷于试图争取本该属于董事会和经理层的业务决策和执行权，如业务部门

6、指挥权（分管业务部门）、签字权等等。在有的监事看来，监事的权威并非建立在依法严格履行监督职责的基础上，而是在很大程度上建立在监事个人资历的深浅、所兼任党政职务的高低上。有的公司的监事会自称发挥了监督作用，其实是因为监事会与纪委合署办公，把纪律检查的职能和业绩与监事会的职能和业绩混为一谈3。4、机构人员不到位，制约了监事会作用的发挥在制度安排上，上市公司监事会和董事会同样是会议制度，但董事会通常都有若干人员属于执行董事，而监事会通常没有执行监事。此外，董事会下设执行机构，即经理层，具体执行董事会决议。而监事会并无执行机构，对于内部审计部门或外部审计中介机构虽有动用和聘请的权力，但监事会办公经费没

7、有固定预算，83%的公司监事会2002年度费用在3万元以下。大部分公司监事会没有设立独立办事机构，专职监事较少，大多由控股股东或少数大股东的领导或中层干部来兼任。即使这些监事工作能力和责任心都较强，但受兼职工作限制，很难再有时间和精力参与监事会工作。个别公司还存在高管人员兼任监事的不合规现象。5、地位较低，考核激励机制不到位，难以调动监事工作积极性在实践中，上市公司治理结构的人选安排上，重要性顺序是公司董事长、总经理等，然后考虑监事，监事只是一种职务安排，地位低、相对次要。作为上市公司的监事，其行为的有效性或获得支持的可能性比较差，其地位的稳定性则依赖于与董事、高管人员的感情配合。根据公司法的

8、规定，公司监事的报酬由股东大会确定。但是，从实际情况来看，只有不到四分之一公司的监事报酬经过股东大会批准。大多数公司监事报酬沿用了计划经济体制下月薪制的方式，只有四分之一公司监事的薪酬方式为年薪制，没有一家公司监事受到过股东大会的质询、考核。监事的任免考核基本没有脱离传统的企业干部管理的做法，相当数量的监事具有公司雇员和公司监事的双重身份，其被考核的绩效和薪酬的依据是在公司内部作为雇员的那份工作，而不是公司所有者委托其从事的监督工作。这样一来，监事在任免、考核、收入各方面都缺乏独立性，在现实中又往往被当作决策层和经理层的附属，在被监督者掌控着监督者的情况下，监事对履行监督职责缺乏积极性。6、运

9、作不规范，监督制约作用大打折扣有的公司监事会至今没有制定监事会议事规则，召开会议缺乏明确的程序，会议开到哪里算哪里。4家公司监事会召集人不能履行职权时，没有书面委托其他监事代行职权，5家公司监事有连续两次不能亲自出席监事会会议情况，甚至有1家公司的监事在未经公司章程规定或监事会合法授权的情况下，以个人身份代表监事会行事。部分公司监事会会议记录缺少监事发言要点，出席会议的监事签名不规范，甚至不签名。大多数公司监事会只对会议进行记录，而对实际监督工作没作记录。监事会运作档案制作、保管、使用都存在不少问题4。三、强化我国公司监事会职能的对策首先，监事的选择： 应注重其参政议政能力，弱化其先进性、模范

10、性； 保证其有较强的专业知识，如要具有法律、财务、会计或宏观经济等方面的专业知识，保证监事能胜任主要内容为财务监督和经营管理人员行为合法性监督的监事会工作； 要有一定数量或比例的股东监事，保证其有监督的动力； 可以考虑引入独立监事制度，聘请社会经济、金融、财务、法律、会计、管理方面的专家出任； 避免由董事会或经理提名监事的情形出现，保证监事会的独立性。 其次，提高监事会的运作效率： 设置监事会主席或监事长，并由专职人员担任； 明确规定监事会下设办公室，作为监事会的日常办事机构，进行日常监督，办公室仅对监事会负责，避免经理层管辖。 强化监事会的权利，如：财务监督权、职务监察权、损害行为纠正请求权

11、、董事会会议列席权以及临时股东大会召集权等，并从程序上保障其权利的实现。 明确监事会的议事机制、表决程序，如监事会如何召集、如何表决以及决议通过的原则、一年召开多少次会议等事项； 加强对监事会成员必要的激励与约束，明确其义务和责任。监事虽然并不直接参与公司的经营管理，但其处于公司经营的监督地位，是公司合法、正常经营的保障，故而其责任可谓重大，若监事怠于行使监督权，致使公司或第三人遭受损害时，其应承担连带赔偿责任。 再次，强化监事会的作用： 扩大监事会的监督范围。被监督的高级管理人员包括公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 强化监事会的作用。一是对违反法律

12、、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；二是在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时，召集和主持股东会会议；三是向股东会会议提出提案；四是列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议；五是董事、高级管理人员违反法律、行政法规给公司造成损害的，根据股东的书面请求，监事会可对其提起诉讼。由此，监事会不仅可以通过参与股东会会议和董事会会议进行事前监督，而且享有建议罢免董事、高级管理人员和对其提起诉讼的职权，以更好地维护公司和股东的合法权益5。 保障监事会经费。这就以法定形式保障了监事会行使职权所需经费，从经济上确保监事会作用的发挥。 正确处理好集团公司监事会与董事

13、会的平行关系，同时授权监事会可以罢免违法、违规和违反公司章程的董事和经理人员，从而使监事会的监督职能行使到位。最后，建立相应的绩效考核制度体系以加强对监事会和监事的考核，并给予相应的奖罚，提高监事执行监督职能的积极性6。四 结束语只有充分认识到监事会在公司中的重要作用，并且使其职能得到充分发挥，才能使公司处于一个良性循环之中。参考文献：1 柯芳芝.公司法论，台湾:三民书局1996年版。2 范健主.商法（第二版）M.北京：高等教育出版社、北京大学出版社.2002年版.3 梅慎实.现代公司机关权力构造论（修订本）M.中国政法大学出版社2000年版.4 李燕兵.股份有限公司监事会制度之比较研究，载沈四宝主编：国际商法论丛（第2卷）M.法律出版社2000年版.5 陶桂娟.论监事会的法律地位兼论我国监事制度的立法完善J.当代法学.2000 (3).6 陈少华,严晖.我国股份公司法人治理结构问题调查J.中国经济问题.1998(2).研 究 生 公 选 课公司法期末论文学号：405503811063姓名：韩渊明年级：2011专业：有机化学学院：理学院 2012 年6月word文档 可自由复制编辑